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新破产法的历史性突破
  2006年09月21日13:51 【字号 】【留言】【论坛】【打印】【关闭
 
新破产法起草小组成员、中国政法大学教授李曙光作客强国论坛现场照片(点击小图看大图)

  编者按  2006年9月21日下午14时,新破产法起草小组成员、中国政法大学教授、博士生导师、研究生院副院长李曙光做客强国论坛,以“新破产法的历史性突破”为题与网友交流。   

  访谈全文

  【李曙光】:各位网友,大家好!非常高兴有机会在这里跟各位网友聊聊中国的新破产法。  

新破产法的颁布是中国市场经济一个具有标志性的事件

  [历史的深处]:李嘉宾,您说新《破产法》通过后,中国的市场经济便由初级阶段进入了中级阶段。能给我们解释一下其中的意义吗?

  【李曙光】:市场经济我认为有三个指标:第一个指标是是否具备充分的要素市场以及是否有合格的市场主体;第二,游戏规则,特别是法律制度是否健全;第三,球场的裁判是否合格,也就是政府与市场的权力边界是不是界定的很清晰、政府的职责是不是很明确。这三个指标中,我认为破产法是第二个指标中的游戏规则中的最重要的一个衡量因素。 我认为破产法的颁布是中国市场经济一个具有标志性的事件。为什么这么说呢?中国市场经济实际上历史很短,从计划经济到计划与商品经济相结合、到商品经济到市场经济,我把中国迈向市场经济的全过程分为四个阶段:计划经济、计划与商品经济相结合的经济、商品经济、市场经济。我们92年小平南巡之后才讲市场经济的。实际上92年、93年是确定的中国市场经济这样一个改革的趋向,并没有立刻建立市场经济的体制,也没有配套的市场经济的机制。从92、93年开始,我们在建立市场经济的游戏规则方面,我们有非常多的努力。但这些努力可以说在破产法出台之前,应该说我们还是有很多的缺陷的。 比如说我们市场经济涉及到三大块法律:第一,涉及到市场经济主体的法律,涉及到公司法、商业银行法、合伙企业法、个人独资企业法等,这些市场经济进入门槛的法律,有些可以说还带有强烈的计划经济的色彩,有些带有计划经济和商品经济相结合的特征,有些虽然带有市场经济的特征,但也有政府管制的的味道很浓,比如像93年的公司法。在近两年,对于这一块的法律进行修改,所以我们可以简单的说,市场经济进入的法律有了。第二,在市场交易方面的法律也有了一部分,比如像合同法、担保法、票据法、证券法,这些法律目前看也有很大的缺陷,和真正的市场经济不是完全的接轨。第三,市场经济退出的法律以及在市场经济中竞争失败的,有没有恢复生机的希望这方面的法律,最有代表性的是破产法,我们原来是完全空白的。作为一个市场经济如果没有有关市场退出和市场准入方面的法律,就不能说这个市场经济是进入了一个比较坚实的阶段。所以只能说它还是处于初级阶段。更何况我们其他方面的市场经济的法律也不是很健全,连市场经济的游戏规则都不是很完善,只能说这个市场经济是一个初级阶段。 所以从这个角度认识破产法,我认为它的意义非常的重大,某种程度上说,一部比较市场经济的破产法的颁布,意味着中国在市场经济进入了一个新的阶段,当然这个新的阶段用什么词来描述,这是我个人的看法,我个人认为进入了中级阶段。是不是它具备了市场经济的中坚的市场要素、市场的因子,还要看看下一步的市场经济发展的情况。

新的破产法有九大突破与制度创新

  [粤仔]:请问嘉宾,新破产法与旧法相比,有哪些实质性的突破?

  【李曙光】:我曾经讲过新的破产法有九大突破与制度创新:
  第一,在破产法的适用范围上,破产法覆盖了所有的企业法人,不管它是国有还是非国有,不管是内资还是外资,不管是上市公司还是非上市公司,无论是金融机构还是非金融机构。
  第二,新的破产法第一次引进了管理人制度,也就是用比较市场化的、专业化的机构和专业人士来处理复杂的,市场化的破产事物。而且新的破产法是以管理人为中心的。
  第三,新的破产法强调债权人自治,强化了债权人会议的职权,新创设了债权人委员会、债权申报、债权人会议,清算和重整程序当中都强调了、强化保护债权人利益。
  第四,第一次引进了国际上破产法的最热门的潮流——重整制度,使得破产法不仅仅是一个死亡法、清算法、市场退出法,而且还是一个恢复生机法、市场主体的复兴法、拯救法与再生法。
  第五,新的破产法强调对于欺诈性破产的预防与打击,在《债务人财产》这一章特别规定了可撤销的行为和无效的行为,为预防和阻止恶意破产、欺诈性破产做出了更严格的规定。
  第六,新的破产法界定了担保债权和职工债权在清算中的清偿顺序问题,用中国式的智慧解决了这个在立法起草中争论极大的问题。
  第七,中国的新破产法规定了金融机构的破产,表明了中国在资本市场、金融市场更为开放的态度,这是前所未有的。
  第八,新的破产法规定的严格的破产责任,对于债务人以及破产人的董事、监事、高管人、管理人的忠实义务、勤勉尽责义务以及破产程序中的义务都做了非常严格的规定,同时规定了他们相应民事责任和刑事责任。
  第九,新的破产法第一次把跨境破产的条文写入法律,为将来与国际跨境破产接轨做了非常好的铺垫。
  这样一些突破,我认为都是新破产法实质性的突破。

  [新青年啊]:有舆论说修订破产法的目的是为外资并购国内的装备工业等企业奠定立法基础,是吗?

  【李曙光】:我想肯定不是这样的。
  每个国家的市场经济都有它自身的规律发展,都有它必须有的游戏规则,破产法就是这个游戏规则,这个游戏规则不管它存在不存在,市场经济的交易活动始终都是很活跃的,市场经济的这些交易活动有可能是根据法律来进行的、有可能根据政策来进行、也有可能它就是现实生活中自然发生的,我不认为外资并购国内的装备工业或者是并购其他的行业会以破产法来作为前提。破产法更重要的是处理市场经济基础性的债权、债务的关系,本质上它是一个集体清偿程序,保证不能清偿到期债务的债务人,其剩余的债务资产能够在债务人中得到公平的清偿。
  当然,对于那些能够拯救的企业债务人,破产法也给其提供了一个机会和平台。当然,我们不排除破产法会为很多许多内外资的投资者在清算和重整债务人企业时提供商业机会,但这种商业机会首先是要确保债务人的债权人的利益得到优先保护。

新破产法对防止和遏制企业管理层的不当行为提供了法律依据

  [看客]:破产法和公司法,对老鼠搬家的做法,有啥作用?

  【李曙光】:我觉得公司法和破产法对于防止和遏制企业有不当行为的管理层提供了基本的法律依据和游戏规则,比如公司法中讲到的“公司的董事、监事和高管人员的忠实和勤勉尽责任务”其实就是我们公司法中的信托义务理论,对于网友提到的老鼠搬家,我不知道是不是腐蚀公司资产的意思,我想法律规则有很重要的作用。
  公司法和破产法都提到了董事高管人员的民事赔偿责任和刑事责任,可能从某种角度来讲破产法更为重要。我认为破产法是公司在市场竞争失败后的最后的竞争手段,一个公司在市场中竞争失败有各种各样的原因,但其中重要的原因或者是经常发生的原因可能就有公司的高管人员、对内部有控制人员,他们欺诈性的交易以及不当的行为或者是损公肥私的行为,甚至是犯罪的行为带来的。
  新的破产法也特别的关注这一点,我前面已经讲到了,破产法对欺诈性的交易做了隐含的规定,对于破产申请前的一年所发生的低价转让控制资产、放弃公司债权,以不合理的价格进行交易,为没有担保的资产提供新的担保,这些行为都是属于可撤销的行为。
  另外,对于隐匿转移资产,承认不存在的债务的行为视为无效的行为。我本人认为,应把公司法、破产法等一些有关欺诈交易的规定集合起来,形成一个独立的更为全面细致的反欺诈交易法,那就更好了。这是中国市场经济竞争中建立社会商业交易信用的最基础的工程。当然,我并不认为有了规则老鼠搬家这种行为就会立即消失。实际上,如果法律不被严格的执行或者实施的话,再好的法律也就是一张纸。
  我希望新的破产法和新的公司法都能在实践中得到有关部门和我们司法体系的很好的执行。      

[下一页]

(责任编辑:强国论坛)
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