主页 > 上市公司 2003年 第三期

2002年萨班斯-奥克斯法案(三)


  (续上期)
标题八 公司欺诈及刑事欺诈的责任
801条 简略标题
    本标题可引用为“2002公司欺诈和刑事欺诈法”
    802条 篡改文件的刑罚
    (a)概述——联邦法典标题18第73章结尾处加上如下修正内容:
    ∮1519 在联邦调查或破产时毁坏,篡改,伪造记录
    任何人对任何记录、文件或证物故意篡改、毁坏、损害、藏匿、掩盖、伪造或制造虚假条目以期妨害、阻碍或影响联邦政府任何部门职权范围内的调查或对任何问题采取的正当行政措施,或根据标题11起诉的案件,或任何与上述措施或案件相关或关联的工作,应按此标题处罚,或处20年以下监禁,或并罚。
    ∮1520 毁坏公司账目记录
    (a)(1)任何会计师对依据1934年证券交易法10条A(a)(15 U.S.C. 78j——1(a))发行证券的发行单位审计后,应将所有审计与复审的文字资料自审计或复审完成的财务年度结束起保留五年。
    (2)证券交易委员会应在适当通知与反馈等待后180天内,在合理必要前提下颁布有关留置任何会计师对依据1934年证券交易法中第10条A(a)(15 U.S.C. 78j——1(a))发行证券的发行单位审计所做的有关记录如制作、发出或收到的与审计或复审相关资料,包括结论、意见、分析,或者与审计或复审相关的文字财务资料,以审计和复审为基础的文件,备忘录,信件,通讯,其他文件和记录(包括电子记录)的规则与条例。该委员会并可在适当通知与反馈等待后自由修改或补充上述依本款颁布的规则与条例以保证这些规则条例与本条款的目的完全一致。
    (b)任何人故意并自愿违反(a)(1)款,或证券交易委员会根据(a)(2)款颁布的任何规则条例,应按此标题处罚,或处10年以下监禁,或并罚。
    (c)本条的内容不得用来减免联邦或州的法律和条例规定的保留或防止损毁任何文件的责任和义务。
    H.R.3763——57
    (b)誊正——联邦法典标题18第73章开始处的条目在末尾加上如下款项进行修正:
    1519 毁坏、变更或伪造联邦调查和破产记录
    1520 毁坏法人审计记录
    803条 因违反证券欺诈法律而无法清偿之债
    联邦法典标题11第532条(a)修正为——
    (1)第17段单词the  semicolon后删去单词“or”;
    (2)第18段删去结尾的期限并加入标点与单词“;or";并要
    (3)将如下内容加在结尾:
    (19)那——
    (A)是针对——
    (i)违反任何联邦证券法(该术语依据t1934年证券交易法第3条(a)(47)之释义)、任何州证券法或任何依据联邦或州证券法发布的条例或法令,或
    (ii)普通法欺诈、欺骗,或任何与证券买卖相关的操纵,和
(B)结果产生于——
(i)任何经联邦或州司法或行政程序产生的判决、命令、批准或政令
    (ii)任何由债务人签署的解决协议,或
    (iii)任何要求损害赔偿、罚款、罚金、传唤费、恢复原状款、返还款、律师费、其他花费,或债务人所欠其他款项的法庭或行政命令,
    第804条 证券欺诈限制法
    (a)概述。——联邦法典标题28第1658条修正为——
    (1)在“除外”前插入“(a)”并且
    (2)在结尾处加上;
    (b)尽管有(a)款,一个指控1934年证券交易法第3条(a)(47)所定义欺诈、欺骗、操纵或有悖于证券法规定要求的共谋的私权利行为,应不晚于以下期限中较早期限——
    (1)发现构成违法的事实后两年,或
    (2)违法发生后五年。
    (b)时效。——本条所加联邦法典标题28第1658条的时限应适用所有本法制定时或制定后发生的程序。
    (c)无创新行为——本条没有任何创造新的私权利行为的内容。
    第805条 妨碍司法公正和引申犯罪欺诈的联邦刑罚准则之复议
(a)增强欺诈与妨碍司法公正的刑罚——依据联邦法典标题28第994条,并根据本条,联邦刑罚委员会应适当复议并修正联邦刑罚准则及相关的公开政策以保证——
    (1)联邦刑罚准则2J1.2中有关妨碍司法公正的侵权犯罪底线和强度应足以防止和惩罚该犯罪,
    (2)足以符合妨碍司法公正之侵权犯罪强度和特征的情况有——
    (A)毁坏、变更或伪造证据且有——
    (i)大量证据、参与者众多或其他扩大化情况,
    (ii)选择特别的鉴定或调查必需的证据,或
    (iii)超越最低限度的策划,或
    (B)侵权犯罪含滥用特定技能或职权;
    (3)本条所加准则中违反联邦法典标题18第1519条或第1520条侵权犯罪底线和强度应足以防止和惩罚该犯罪,
    (4)联邦刑罚准则2B1.1(本法制定之日起生效)应给出要重罚的威胁大量受害人偿付能力和财政安全的侵权的犯罪特征,并且
    (5)联邦刑罚准则第8章适用于团体的准则应是以防止和惩罚团体犯罪行为。
    (b)紧急授权与委员会行动最后期限。——依据本条联邦刑罚委员会按要求在可能条件下按照1987年刑罚改革法案第219条(a)规定的程序尽快颁布准则或修正案,并在任何情况下不得晚于本法案制定后80日,即可视为因该法案而产生的授权尚未失效。
    第806条 对提供欺诈证据的上市公司雇员的保护
    (a)概述——联邦法典标题18第73章在1514条后添加修正如下:
    ∮1514A. 欺诈案件中防止报复的民事举措
    (a)上市公司雇员的举报保护——不准任何依据1934年证券交易法第12条(15U.S.C.78l)注册的证券公司,
    H.R. 3763-59
    或任何管理者、雇员、承包人、转包人或此类公司的代理人因雇员的下列合法行为开除、降级、停职、威胁、骚扰或以其他方式歧视处理雇员及其雇佣条件——
    (1)提供信息、提供信息线索或以其他方式协助调查该雇员有理由认为构成违反第1341,1343,1344,或1348条,任何证券交易委员会的法规和规则,或任何有关欺诈股票持有者的联邦法律条文,当其信息或帮助是提供给或当调查的执行者是——(未完待续)
    (A)一个联防法规或法律强制机构,
    (B)任何国会议员或国会委员会,或
    (C)该雇员的直属上级(或其他为雇主工作并有权调查、揭露或制止错误的人员);或
    (2)(在雇主有所察觉的情况下)启动、引起启动、作证、参与或以其他方式协助一个已启动或将要启动的关于被认为违反第1341,1343,1344,或1348条,任何证券交易委员会的法规和规则,或任何有关欺诈股票持有者联邦法律行为的程序。
    (b)强制措施。——
    (1)概述——指称他人违反(a)款开除或有其他歧视者应以以下措施据(c)款寻求救济——
    (A)向劳工部提出控告,或
    (B)如遇劳工部未在180日内就所提控告做出最终裁决并且无法证明耽搁不是由控告人的恶意所导致的情况,在合适的联邦地区法院提出法律或衡平法诉讼要求司法审查,地区法院对此类案件的管辖权不受争议标的额的限制。
    (2)程序——
    (A)概述——依据(1)(A)段的诉讼应适用联邦法典标题49第4212条(b)的规定与程序。
    (B)异议——依据联邦法典标题49第42121条(b)(1)做出的送达应送达原告和雇主。
    (C)举证责任。——依据(1)(B)段的诉讼应照联邦法典标题49第42121条(b)确定举证责任。
    (D)时效。——依据(1)段提起的诉讼不应晚于侵害发生日后90天。
    (c)补偿——
    (1)概述。——任何在依据条款(b)(1)的诉讼中胜诉的雇员有权获得一切必要救济使其复原。
H.R. 3763-60
    (2)赔偿损失——依据(1)段的救济应包括——
    (A)恢复雇员因歧视失去的应有职位待遇,
    (B)补发报酬,加算利息,并且
    (C)赔偿任何因歧视产生的特定损失,包括诉讼费、专家鉴定费及合理的律师费。
    (d)雇员保留权利。——本条内容不的被用以削弱雇员据联邦或州法律、或任何集体议定协议应享有的权利、特权或补偿。
    (b)誊正。——联邦法典标题18第73章开始处的条目在关于第1514条内容后插入如下新内容进行修正:
    1514A. 欺诈案件中防止报复的民事举措
    第807条 欺诈上市公司股东的刑事处罚
    (a)概述——联邦法典标题18第63章在结尾处加如下内容修正:
    ∮1348. 证券期诈
    任何人故意实施或企图实施一个方案或共谋——
    (1)以欺骗与据1934年证券交易法第12条(15U.S.C.781)注册或依据1934年证券交易法第15条(d)(15U.S.C. 78o(d))提出报告的上市证券发行单位的任何证券相关的任何人;或
    (2)以作假或诈伪、代理,或承诺手段得到与1934年证券交易法第12条(15U.S.C.781)注册或依据1934年证券交易法第15条(d)(15U.s.c.78o(d))提出报告的上市证券发行单位财产的,应依本条处以罚金,或处以25年以下监禁,或并罚。
    (b) 誊正。——联邦法典标题18第73章开始处的条目在关于第1514条内容后加上如下新内容进行修正:
1348.证券欺诈。

标题九 白领犯罪刑罚强化
    第901条 简标题
    本节可引用为“2002白领犯罪刑罚强化法案”
    H.R.3763-61
    第902条 企图和共谋实施欺诈罪
    (a)概述。——联邦法典标题18第63章在第1348条后插入本法案进行修正如下:
    ∮1349. 企图和共谋
任何企图或共谋实施任何本章所列侵害者应受到与规定的侵害相应的惩罚,其侵害行为本身应作为企图与共谋的目的。
    (b)誊正。——联邦法典标题18第63章在结尾处加上如下新内容进行修正:
    1349. 企图和共谋。
    第903条 通信欺诈的刑罚
    (a)通信欺诈——联邦法典标题18第1341条进行删去“五”增加   “20”修正。
    (b)有线通讯欺诈——联邦法典标题18第1343条进行删去“五”增加“20”修正。
    第904条 违反1974年雇员退休保障法的刑罚
    1974年雇员退休保障法第501条作如下修正——
(1)删去“$5000”加入“$100000”;
(2)删去“one year”and 加入“10 years”;并
    (3)删去“$100000”加入“$500000”
    第905条 特定白领犯罪刑罚准则的修正
    (a)对联邦刑罚委员会的指令——依照其根据联邦法典标题18第99条(p)以及本条所具有的授权,联邦刑罚委员会应复议并恰当修正联邦刑罚准则和相关政策以便实施本法条文。
    (b)要求——为实施本条,刑罚委员会应——
    (1)保证刑罚准则和政策能反映该法案规定的犯罪与惩罚的严重性、以上所说严重犯罪的正在增大的影响,以及修改刑罚准则和政策以制止、防止和处罚这一犯罪的必要性。
    (2)应考虑准则和政策所定的范围是否足以说明准则中犯罪级别和本法修正增加的违法条款能够制止和惩罚这一犯罪,特别是从本法所含法定增加的刑罚的观点看是否足够,
    (3)确定与其他相关指令和刑罚准则合理一致;
    (4)解释任何格外加重或减轻到可能构成一般刑罚适用范围之外的情况;
    H.R.3763-62
    (5)对刑罚准则做出一切必要的使之统一的修改;并
    (6)确定准则足以符合联邦法典标题18第3553条(a)(2)所定刑罚的目的;
    (c)紧急授权与委员会行动最后期限。——依据本条联邦刑罚委员会被要求在可能条件下按照1987年刑罚改革法案第219条(a)规定的程序尽快颁布准则修正案,并在任何情况下不得晚于本法案制定后180日,即可视为因该法案而产生的授权尚未失效。
    第906条 公司财务报告的责任
    (a)概述。——联邦法典标题18第63章在第1349条后插入本法所创新内容修正如下:
    ∮1350. 公司管理人员因过错无法确证财务报告
    (a)季度财务报告的确证——由发行单位与证券交易委员会依照1934年证券交易法第13条(a)或第15条(d)(15U.S.C. 78m(a) or 78o(d))提出的财务报告应同时提出一份发行单位首席执行官和财务总监(或同等职位者)书面声明。
    (b)内容。——(a)款要求的声明应确证该季度报告,包括完全符合要求并且季度报告所含信息在实质问题上准确反映发行单位的财务运作条件与结果。
    (c)刑事处罚。——任何人
——
    (1)确证任何基于本条(a)和(b)款的声明明知与声明同时提出的财务报告未能满足本条全部要求的应处$1000000以下罚金或10年以下监禁,或并罚;或
    (2)自愿确证任何基于本条(a)和(b)款的声明明知与声明同时提出的财务报告未能满足本条全部要求的应处$5000000以下罚金或20年以下监禁,或并罚。
    (b)誊正。——联邦法典标题18第63章在结尾处加上如下新内容进行修正:
1350.公司管理人员因过错无法确证财务报告。
H.R. 3763-63

标题十(第十章)公司税的返还
第1001条 参议院对首席执行官签署公司税退税的立法原意
    参议院的立法原意是一个公司的联邦所得税退税由该公司首席执行官签署。

标题十一 公司欺诈及其责任
第1101条 简标题
    本标题可引用为“2002年公司欺诈责任法”
    第1102条 篡动记录或妨碍正式指控
    联邦法典标题18第1512条修正为——
    (1)分别以(i)界定条款(c)并以(j)界定条款(d),并
    (2)在条款(b)后插入条款:
    (c)任何人有失诚信地——
    (1)变更、损毁、残损或隐匿一份记录、文件或其他资料,或有此企图意在破坏该资料在正式指控中的完整性或可用性;或
    (2)以其他方式阻挠、影响或妨碍任何正式指控或有此企图的,应按此标题处以罚金或处20年以下监禁,或并罚。
第1103条 证券交易委员会临时冻结授权
    (a)概述。——1934年证券交易法第21条C(c)(15U.S.C. 78u-3(c))在结尾处加上如下内容修正:
    (3)临时冻结。——
    (A)概述。——
    (i)临时命令发布。——任何时候,在一个合法调查有关一个公开交易证券的发行单位或任何该单位的董事、管理人、合伙人、有控制权人、代理人或雇员可能违反联邦证券法的过程中,若委员会认为发行单位有可能支付反常费用(不管是赔偿还是其他费用)给上述任何人,委员会可请求一个地区联邦法院发出一个临时命令要求发行单位将该笔费用存入一个在法院监督下的生息账户45天。
    (ii)标准。——一个临时命令应该以条款(i)为据,只能在通知并给予听证机会后发出,法院认定发出命令前通知并给予听证机会无法实施或有悖于公共利益的情况除外。
    H.R.3763-64
    (iii)时效。——据条款(i)发出的临时命令应——
    (I)立即生效;
    (II)送达受其约束的当事人;并
    (III)除被有管辖权的法院撤销、限制或中止外,应保持效力和强制力45日。
(iv)延期授权。——一个依此小段产生的命令时效可由原法院依正当理由延长45日以下,即命令的合并时限应不超过90日。
    (B)违法认定的程序。——
    (i)被控违法。——如果小段(A)所说发行单位或其他人在依据小段     (A)(包括任何合适的延期)的临时命令有效期内被控任何违反联邦证券法,命令经法院批准应继续保持有效,所有相关的法律程序结束,而受影响的发行单位或其他人,应有权向法院申请对命令进行复议。
    (ii)未被控违法。——如果小段(A)所说发行单位或其他人在依据小段(A)(包括任何合适的延期)的临时命令有效期内未被控任何违反联邦证券法,监督存款应在45日有效期结束(或任何合适的延期结束)时终止,而争议费用(加上所积利息)应返还发行单位或受影响的其他人。
    (b)用语修正。——1934年证券交易法第21条C(c)(2)(15U.S.C. 78u-3(c)(2))删去
    “This”并插入“paragraph(1)”修正。 
    第1104条 联邦刑罚准则的修正
    (a)联邦刑罚委员会立即审议的要求。——依据其生自联邦法典标题28第994条(p)的授权,并依照本条,联邦刑罚委员会被要求——
    (1)立即复审适用证券和财会欺诈以及相关犯罪的刑罚准则;
    (2)迅速审议颁布新刑罚准则或对现存刑罚准则的修正以加重对犯罪欺诈和相关罪的上市公司管理人或董事的打击力度;并
    (3)向国会提交一份刑罚委员会基于(2)的法案以及刑罚委员会提出的任何打击(1)所说犯罪的附加政策建议的解释。
H.R. 3763——65
    (b)复议中的审议。——为实施本条,刑罚委员会被要求——
    (1)保证刑罚准则和公开政策反映出证券、福利金和财会诈骗的严重性与采取防止此类犯罪主动而准确的法律强制行动的必要性。
    (2)保证与其他相关法令及准则合理一致;包括刑罚准则现规定刑罚加重的情节;
    (3)确证妨碍司法公正犯罪的准则中犯罪的级别和加重程度足以适用实际毁灭或编造文件或其他物证的情况;
    (4)确证符合联邦刑罚准则2B1.1(自本法制定之日起生效)犯罪的级别和加重程度足以适用受害人数超过50名的欺诈犯罪;
   (5)为刑罚准则统一作必要变更;并
    (6)保证准则足以满足联邦法典标题18第3553条(a)(2)所设定的目的。
    (c)紧急授权与委员会指控的最后期限。——紧急授权与委员会行动最后期限。——依据本条联邦刑罚委员会被要求在可能条件下按照1987年刑罚改革法案第219条(a)规定的程序尽快颁布准则或修正案,并在任何情况下不得晚于本法案制定后180日,即视为因该法案而产生的授权尚未失效。
    第1105条 委员会禁止个人担任管理人及董事的授权
    (a)1934年证券交易法。——1934年证券交易法第21条C(15U.S.C. 78u-3)在结尾处加上如下内容修正:
    (f)委员会禁止个人担任管理人及董事的授权。——在任何依据条款(a)的暂停或停止程序中,委员会可发布命令永久或在认为必要的期间内有条件或无条件禁止任何违反第10条(b)或下附规则和法规的人履行任何依第12条注册或依第15条(d)提出报告的发行单位管理人或董事职责,前提是其行为证明不适于担任任何此类发行单位的管理人或董事。
    (b)1933年证券法。——1933年证券法第8条(15U.S.C.77h-1)在结尾处加上如下内容修正:
H.R.3763-66
    (f)委员会禁止个人担任管理人及董事的授权。——在任何依据条款(a)的暂停或停止程序中,委员会可发布命令永久或在认为必要的期间内有条件或无条件禁止任何违反第17条(a)(1)或下附规则和法规的人履行任何依第12条注册或依该法第15条(d)提出报告的发行单位管理人或董事职责,前提是其行为证明不适于担任任何此类发行单位的管理人或董事。
    第1106条 1934年证券交易法中刑罚的增加
    1934年证券交易法第32条(a)(15U.S.C.78ff(a))修正为——
(1)删去“$1000000,或10年以下监禁”并插入“$5000000,或20年以下监禁”;并
(2)删去“$2500000”并插入“$25000000”。
    第1107条 对提供信息人的报复
    (a)概述。——联邦法典标题18第1513条在结尾处加上如下内容修正: 
    (e)任何人因他人向执法者提供有关实施或可能实施违反联邦法犯罪真实信息,而出于报复目的采取有害于他人的行为,包括妨害其合法就业和生活的,应依本标题处以罚金或处以10年以下监禁,或并罚。
众议院发言人
美国副总统兼参议院议长






翻译:陈伟(北京工商大学法学院)
《上市公司》 (2003年第三期)

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